Los derechos de los socios en la Ley de Sociedades de Capital

miércoles, 6 de julio del 2011

Antecedentes
El BOE de 3 de julio de 2010 publicó el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital (en adelante LSC), aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2010 de 2 de julio. De este modo, se derogan:
1.- Los artículos 151 a 157 del Código de Comercio de 1885.
2.- El TRLSA de 1989.
3.- La LSRL de 1995.
4.- Los arts. 111 a 117 de la LMV de 1988, excepto los apartados 2º y 3º del art. 114 y los arts. 116 y 116bis.

La LSC entró en vigor el 1 de septiembre de 2010.

Derecho de los socios en la LSC
Los derechos de los socios se encuentran regulados en los arts. 93 a 97 de la LSC. El primer precepto (art. 93), contiene una enumeración – de numerus apertus, salvo en los supuestos limitados por la LSC – de los derechos que se les reconocerán a los socios en sus estatutos sociales. Estos derechos son los siguientes:
a.-  El de participar en el reparto de las ganancias sociales y en el patrimonio resultante de la liquidación.
b.- El de asunción preferente en la creación de nuevas participaciones o el de suscripción preferente en la emisión de nuevas acciones o de obligaciones convertibles en acciones.
c.- El de asistir y votar en las juntas generales y el de impugnar los acuerdos sociales.
d.-El de información.
El art. 93 debe entenderse con la redacción del art. 97, sobre la igualdad de trato, y la Sociedad constituida deberá dar un trato igual a todos los socios siempre y cuando se encuentren en condiciones idénticas. Dicho en otras palabras, no todos los socios se encuentran en la misma posición jurídica respecto a sus derecho y obligaciones, y la Sociedad podrá otorgar una posición preferente a unos socios respecto de otros, con arreglo a los arts. 94 a 96 de la LSC.
El primer precepto que examinaremos es el art. 94 de la LSC.  Como ya sabemos, el art. 1 de la LSC, apartados segundo y tercero, recoge la misma solución adoptada en los arts. 1 de la LSA y LSRL, al señalar que el capital social de las sociedades anónimas estará dividido en acciones y en las sociedades de responsabilidad limitada en participaciones sociales. Las participaciones sociales y las acciones pueden otorgar derechos diferentes. La división de las acciones se lleva por medio de dos términos, las clases y las series, perteneciendo éstas últimas a las clases. De este modo una clase engloba una serie de acciones, todas ellas con los mismos derechos para los accionistas. Dentro de una clase se pueden constituir series de acciones, y éstas deberán tener el mismo valor nominal. El último párrafo del art. 94 LSC, habilita a las sociedades para emitir acciones o participaciones preferentes, pero siempre su emisión estará sometida a las reglas de la modificación de los estatutos. Sus corolarios en la LSA y LSRL son los arts. 49 y 50.1 respectivamente.
La regulación anterior de las sociedades anónimas, en su art. 50.3 ya regulaba las acciones privilegiadas. Actualmente el privilegio en el reparto de las ganancias patrimoniales comprende el art. 94 de la LSC. El primer párrafo es una garantía a favor de los titulares de las participaciones sociales o acciones, al prohibir la entrega de dividendos con cargo a los beneficios mientras no se hayan satisfecho – abonado el dividendo privilegiado que les corresponda. En segundo lugar, y salvo que los estatutos dispongan lo contrario, el reparto de los dividendos – siempre y cuando existan beneficios distribuibles y no sometidos a reservas – (del apartado anterior) deberá ser entregado a favor de los titulares de las participaciones o acciones. Finalmente, el último apartado, deberán los estatutos prever las consecuencias de la falta de pago total o parcial del dividendo preferente, si este tiene o no carácter acumulativo en relación a los dividendos no satisfechos, todo ello en aras de proteger y beneficiar a los titulares de participaciones y acciones.
En último lugar, el art. 96 hace referencia a las prohibiciones en materia de privilegio y ha sufrido una modificación sustancial respecto al art. 50.2 de la LSA que regulaba las acciones privilegiadas. Actualmente no se podrán crear participaciones sociales, para las sociedades de responsabilidad limitada, ni la emisión de acciones, en las sociedades anónimas, que lleven aparejadas el derecho a percibir interés. De igual modo, en las acciones, tampoco se podrán emitir las que directamente o de una forma indirecta alteren la proporcionalidad entre el valor nominal y el derecho de voto o el derecho de preferencia (derecho de suscripción preferente). Y el último párrafo recoge la posición del anterior, para hacerlo extensible a las participaciones sociales.

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